1、股份代持糾紛中常見的糾紛類型主要有以下幾種：（1）代持協(xié)議效力糾紛；（2）隱名股東確權(quán)顯名糾紛；（3）隱名股東債務(wù)糾紛；（4）投資資金性質(zhì)糾紛；（5）代持股被轉(zhuǎn)讓的善意第三人保護糾紛等等。其中隱名股東確權(quán)顯名糾紛占比過半。

2、股權(quán)代持的原因：一是為了規(guī)避法律法規(guī)相關(guān)規(guī)定的，如關(guān)于國家公職人員禁止投資或入股的規(guī)定、外商投資準入的規(guī)定、國家部委管理性規(guī)定、《公司法》股東人數(shù)限制的規(guī)定等情形；二是規(guī)避股權(quán)激勵、資產(chǎn)隔離、關(guān)聯(lián)交易、競業(yè)限制等限制。

3、有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同：約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認定該合同有效。

前款規(guī)定的實際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，實際出資人以其實際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機關(guān)登記為由否認實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。

實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關(guān)登記的，人民法院不予支持。（《公司法司法解釋三》第24條）

4、名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分：實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。

名義股東處分股權(quán)造成實際出資人損失，實際出資人請求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。（《公司法司法解釋三》第25條）

5、公司債權(quán)人以登記于公司登記機關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由：請求其對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的，人民法院不予支持。

名義股東根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。（《公司法司法解釋三》第26條）

6、《公司法》第三十三條第三款規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。”

依據(jù)該條規(guī)定，依法進行登記的股東具有對外公示效力，隱名股東在公司對外關(guān)系上不具有公示股東的法律地位，其不能以其與顯名股東之間的約定為由對抗外部債權(quán)人對顯名股東主張的正當(dāng)權(quán)利。

當(dāng)顯名股東因其未能清償?shù)狡趥鶆?wù)而成為被執(zhí)行人時，其債權(quán)人依據(jù)工商登記中記載的股權(quán)歸屬，有權(quán)向人民法院申請對該股權(quán)強制執(zhí)行。

7、對內(nèi)關(guān)系上，隱名股東與顯名股東之間應(yīng)根據(jù)雙方的協(xié)議約定：顯名股東為該股權(quán)的權(quán)利人；對外關(guān)系上，即對隱名股東與顯名股東以外的其他人，應(yīng)當(dāng)按照公示的內(nèi)容，認定該股權(quán)由顯名股東享有。

股權(quán)的掛靠或代持行為，也就是通常意義上的法人股隱名持有。法人股隱名持有存在實際出資人和掛名持有人，雙方應(yīng)簽訂相應(yīng)的協(xié)議以確定雙方的關(guān)系，從而否定掛名股東的股東權(quán)利。

對于一方原本就是法人股的所有人，對方則是通過有償轉(zhuǎn)讓的方式取得法人股的所有權(quán)，雙方所簽訂的是法人股轉(zhuǎn)讓協(xié)議，協(xié)議中確定了轉(zhuǎn)讓對價以及所有權(quán)的轉(zhuǎn)移問題的，不屬于股權(quán)的代持或掛靠，可以認定雙方是通過出售方式轉(zhuǎn)移法人股的所有權(quán)，即使受讓方?jīng)]有支付過任何對價，出讓方也已喪失了對系爭法人股的所有權(quán)，而只能根據(jù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議主張相應(yīng)的債權(quán)。

8、股權(quán)歸屬關(guān)系與委托投資關(guān)系是兩個層面的法律關(guān)系：前者因合法的投資行為而形成，后者則因當(dāng)事人之間的合同行為形成。

因此，實際出資人不能以存在合法的委托投資關(guān)系為由主張股東地位，受托人也不能以存在持股比例限制為由否定委托投資協(xié)議的效力。

9、股權(quán)代持協(xié)議效力的規(guī)定：

《合同法》第52條第（五）項規(guī)定，違反法律 、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的，合同無效。另根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（二）》（法釋〔2009〕5號）第14條規(guī)定，“合同法第52條第（五）項規(guī)定的‘強制性規(guī)定’，是指效力性規(guī)定”。代持協(xié)議無效必須同時滿足：其一，違反法律、行政法規(guī)這兩個層級的強制性規(guī)定，“法律”的特征是“法”字結(jié)尾，一般為“XX法”，行政法規(guī)一般以“條例”結(jié)尾；其二，必須是“效力性強制規(guī)定”，一般這類規(guī)定明示“違反本規(guī)定的無效”。

但如果雙方簽訂代持協(xié)議的目的是為了規(guī)避保險、證券等特定行業(yè)的準入禁止性規(guī)定，法院一般認為其損害了金融安全、行業(yè)管理秩序和社會公共利益，會根據(jù)《合同法》第五十二條第四項認定該股權(quán)代持協(xié)議無效。

10、股權(quán)代持協(xié)議效力的司法實踐：公務(wù)員委托他人代持股權(quán)協(xié)議一般認定為有效：規(guī)避外商投資準入負面清單（“禁止類”）的代持協(xié)議無效；為規(guī)避《公司法》關(guān)于股東人數(shù)限制的股權(quán)代持協(xié)議一般認定為有效；上市公司股東的股權(quán)代持協(xié)議一般認定為無效?；谫Y產(chǎn)隔離、關(guān)聯(lián)交易、競業(yè)限制等目的安排股權(quán)代持的，一般認定為有效。

11、隱名股東的法律風(fēng)險：（1）顯名股東違反代持協(xié)議約定，例如進行處分（如果符合善意取得的要件是有效的）；（2）代持股權(quán)被繼承或分割；（3）無法獲得股東資格或享受出資權(quán)益，因為由隱名變顯名需要符合一定的條件，例如其他股東同意等。

12、顯名股東的法律風(fēng)險：（1）隱名股東出資不實，顯名股東履行出資義務(wù)；（2）公司債務(wù)履行不能時受到牽連的風(fēng)險，例如公司被列入失信被執(zhí)行人。

13、可充分降低法律風(fēng)險的協(xié)議安排：

（1）隱名股東可以在協(xié)議中約定代持人在行使其股東表決權(quán)、選任公司管理人員權(quán)、請求分配股息紅利權(quán)、新股認購權(quán)、分配剩余財產(chǎn)權(quán)等權(quán)利時，應(yīng)當(dāng)遵照隱名股東的意愿來確定。

（2）明確顯名股東享有的股東權(quán)利，并約定上述權(quán)利必須經(jīng)隱名股東書面授權(quán)方能行使，如有可能，將上述書面授權(quán)告知股東會，強化隱名股東監(jiān)督權(quán)；

（3）明確將顯名股東的股權(quán)財產(chǎn)權(quán)排除在外，避免顯名股東因死亡、離婚、股權(quán)被執(zhí)行等事由發(fā)生時，使得隱名股東陷入到財產(chǎn)追索的泥潭中難以抽身；

（4）約定違約責(zé)任。顯名股東和隱名股東受到的是契約的約束，可設(shè)定嚴格的違約責(zé)任，對顯名股東和隱名股東均起到一定的警示作用，避免任何一方濫用權(quán)利給對方造成的損害。

14、在IPO或并購重組業(yè)務(wù)中：一般要求擬上市公司和標的公司股權(quán)清晰，不存在重大權(quán)屬糾紛。股權(quán)代持有違股權(quán)清晰的要求，也容易造成糾紛，所以一般要求解除代持關(guān)系，還原實際股東身份。

15、稅務(wù)機關(guān)一般將代持關(guān)系還原的股權(quán)轉(zhuǎn)讓認定為普通的股權(quán)轉(zhuǎn)讓：一般會按照公允的評估價值計算繳納股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅。隱名股東取回自己所投資的股權(quán)，可能須繳納一定稅款，應(yīng)予注意。

16、根據(jù)最高院的相關(guān)判例：

（1）名義股東的債權(quán)人對代持的股權(quán)申請強制執(zhí)行，隱名股東以其為代持股權(quán)的實際權(quán)利人為由提出執(zhí)行異議，要求停止執(zhí)行的，法院不予支持。

（2）對于股權(quán)代持，雙方應(yīng)簽訂相應(yīng)的協(xié)議以確定雙方的關(guān)系，從而否定掛名股東的股東權(quán)利。

（3）作為實際投資人的外商投資企業(yè)請求確認股東資格應(yīng)以合法的投資行為為前提，否則，不予支持。

（4）對于雙方當(dāng)事人之間存在委托收購股權(quán)且代持關(guān)系還是借款關(guān)系均無直接書面證據(jù)的，法院將根據(jù)民事證據(jù)優(yōu)勢證據(jù)原則綜合各方面證據(jù)予以判斷。

（5）就目標公司股權(quán)存在雙重代持法律關(guān)系的，隱名股東的“隱名股東”要求顯名的，經(jīng)過其名義股東及名義股東同意的，法院予以支持。

17、應(yīng)當(dāng)注意保留股權(quán)代持協(xié)議原件：包括公司開具并由顯名股東簽名確認的出資認繳憑證（包括收款憑證、出資證明書、股東資格證明、驗資報告、隱名股東向公司其他股東、顯名股東的配偶及債務(wù)人等第三人披露股權(quán)代持的書面文件等。因為這些將成為書面證據(jù)。

18、可以考慮在簽訂股權(quán)代持協(xié)議前就行股權(quán)代持協(xié)議公證、委托書公證、股東會決議公證、股東放棄優(yōu)先購買權(quán)聲明書公證；設(shè)計股權(quán)質(zhì)押借款模式的公證等，以降低法律風(fēng)險。